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如何应对医疗事故举证责任倒置 对医疗纠纷举证责任立法的建议

添加时间:2020年5月3日   来源: 宁波医疗纠纷律师  Tags: 如何应对医疗事故举证责任倒置,对医疗纠纷举证责任立法的建议

 谢银忠律师宁波医疗纠纷律师,现执业于浙江正清和律师事务所,法律功底扎实,执业经验丰富,秉承着“专心、专注、专业”的理念,承办每一项法律事务、每一个案件。所办理的案件获得当事人的高度肯定。在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念,全心全意为客户提供优质高效的法律服务。

  

如何应对医疗事故举证责任倒置



一、归责原则



民事侵权的一般归责原则。归责原则是确定行为人因自己的行为致人损害进行赔偿的一般准则。它是在损害事实已经发生的情况下,为确定行为人对自己的行为造成的损害,是否应当承担民事的原则。过镀原则,是以行为人主观上的过错为承担民事的基本条件的认定准则。按此原则行为人仅在有过错的情况下才承担民事,没有过错就不承担民事。在适用过错场合,证明行为人有过错的举证都归于受害人。在过错范畴中,还存在一种特殊表现形式,即过错推定原则。它是指行为人在不能证明其没有过错的情况下,推定其有过错,应承担赔偿损害。推定过错与一般过错不同,凡在适用推定过错的场合,行为人如果要不承担必须就自己无过错负举证。无过错原则,是指没有过错造成他人损害的,依法律规定应由与造成损害原因有关的人承担民事的确认准则。这一原则主要不是根据人的过错,而是基于损害的客观存在,根据行为人的活动及所管理的人或物的危险性质与所造成损害后果的因果关系,由法律直接规定的特殊加重,故又称为严格原则。公平原则,是指在当事人双方对造成损害都无过错,又不能适用无过错原则,依;公平合理负担;判定双方分担损失的原则。



二、医疗事故举证问题



1.归责原则与举证



医疗事故归责原则。医疗事故民事适用过错原则,既只有医方有过错并承担损害赔偿。因为医务工作风险大,技术难度高,如果采用其他的归责原则,就有可能使医务人员在诊疗护理工作中瞻前顾后,不敢冒风险,从而限制了他们工作的积极性和创造性,对一些疑难病症采取上推外转的对策,结果会造成一些本来有抢救可能的患者出现死亡,或给治疗上带来困难,最终导致许多患者的合法权益得不到有效的保障。因此,采用过错原则处理医疗事故,既可以依法追究有关者的,保护受损害一方的合法权益,又可以维护医疗机构及医务人员的合法权益。



举证分配规则。;因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证,由作为被告的医疗机构承担举证,由其证明医疗过程中不存在过失行为,或其过失行为与病人病情加重或死亡不存在因果关系,无法证实时,由其承担败诉后果。



2.举证倒置的适用



举证倒置的适用范围。



①举证倒置仅适用于因医疗行为引起的侵权诉讼。因医疗行为引起的侵权诉讼,是指患者认为医方对其的诊疗护理行为侵害了他的合法权益而提起的诉讼。该规定将举证倒置仅限于这一类诉讼,就意味着因非医疗行为引起的侵权诉讼和因医患合同违约的诉讼均仍适用;谁主张,谁举证;的举证原则。



②举证倒置仅适用于因果关系和过错是否存在的范围。即使是因医疗行为引起的侵权诉讼,也非所有的举证都倒置给了被告医疗机构。医疗机构按照该规定的分配,是负责举证说明自己的医疗行为与损害结果之间不存在医疗过错。解决的问题是医患之间争议的医疗行为是否恰当,是否是这种医疗行为给患者造成了损害的事实问题。对于因医疗行为引起的侵权诉讼中的其他问题,仍应适用;谁主张,谁举证;的原则。



举证内容。从医方来说,举证的目的是证明自己的行为与原告方的损害结果没有因果关系以及不存在过错等。



3.举证的转移



专家说明制度。依据《医疗事故处理条例》的规定,对医患纠纷处理中涉及的医学专门性问题,医疗事故技术鉴定是法定鉴定,对此不应有争议。规定;当事人可以向人民法院申请由一至二名具有专门知识的人员出庭就案件的专业性问题进行说明。人民法院准许其申请的,有关费用由提出申请的当事人负责;。这就是;专家说明制度;。



正确认识;专家说明制度;。任务就是;就案件的专门性问题进行说明。;因此,;专家;不是一般意义上的证人。;专家说明;,其本质应当属于一种专家的顾问意见。



三、医疗机构的应对问题



对待医疗侵权行为的举证倒置,医疗机构应当从以下几个方面适应新规则:



1.重视病案的书写与管理,把握好证据关。因为病历病案是医疗事故技术鉴定的重要材料,也是医疗损害侵权纠纷诉讼的重要的法定证据。



2.尊重患者的知情同意权。在进行手术、特殊诊治时必须取得患者的书面同意;对于患者自以为是拒不执行医嘱的,应在充分解释利害关系的情况下留下书面证明。



3.恪守医疗规范、常规。医疗诊治必须按技术操作规范进行,对于急诊急救更要注重规范,并应有完整的书面记录。



4.注意引经据典,分析有无过错及因果关系。《若干规定》第9条规定:下列事实,当事人无需举证证明:众所周知的事实。自然规律及定理。根据法律规定或若已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实。已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实。已为有效公证文书所证明的事实。



在具体的医疗过错侵权诉讼中,符合下列情况的医学文献可作为证据使用:



国家药典资料及卫生行政部门、中华医学会组织编写的《诊疗常规》或《诊疗规范》等技术规范。



卫生法律、法规、规章或规范性文件所确立的医疗卫生制度。可作为评定医疗行为是否有过错的证据使用。



医学教材,如果是国家卫生部规划的本科教材,也作为评定医疗行为是否有错的证据使用。



我国其他权威的医学文献,如《实用内科学》、《实用外科学》、《实用妇产科学》等所记载的观点和方法,也可作为判定医疗行为是否有过错的证据使用。



5.把握举证倒置的适用范围。举证倒置只适用于医疗行为侵权纠纷,不适用于违约纠纷和非医疗行为引起的侵权纠纷。



6.注意收集有关的物证。如用过的药品、注射液以及使用过的医疗器械等,及时封存并及时委托有关具有鉴定资格的部门进行检验鉴定,以免发生举证不能的情况。







一、归责原则 民事侵权的一般归责原则。归责原则是确定行为人因自己的行为致人损害进行赔偿的一般准则。它是在损害事实已经发生的情况下,为确定行为人对自己的行为造成的损害,是否应当承担民事的原则。过镀原则,是以行为人主观上的过错为承担民事的





7.及时申请尸检。如患方不同意尸检,必须让患方留下书面证明。



8.重视协商解决方法。;在诉讼中,当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥曲一所涉及的对案件事实的认可,不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。医疗单位应重视与患者进行协商以求和解。












对医疗纠纷举证责任立法的建议


  医学科学是一门仍处在不断发展之中的科学,其自身仍然存在许多说不清、道不明的情况,加之患者自身客观或主观诸多因素的影响以及我国现今医疗行业的客观情况,;一刀切;的适用举证倒置的证明分配原则恰恰是对公平原则的破坏虽然笔者也认为从世界的潮流来看在特定的情况或事件中加重医方的举证是一个趋势此点在德国医疗纠纷诉讼中已有体现,但是,制度的优化须有一个渐进地过程,不可一蹴而就,笔者认为,涉及医疗技术行为不能简单地适用举证倒置和过错推定原则判案。应根据医疗的特殊性、风险性和个体的差异性、医学的许多不可认知性,在由一般的医疗诊疗行为所引起的侵权纠纷诉讼程序中采用原、被告就其自己的主张共同举证。原告举证被告的过错,被告举证自己无过错,由法官根据证据来源、真实性等等来进行判断是非,公正判决。如果双方都存在不能举证或不能完全举证,各自应按不能举证比例承担败诉;在因重大诊疗过失行为所引起的侵权纠纷诉讼程序中,则借鉴德国司法实务界的做法,施行有限制的、严格的举证倒置。


  、患方也应承担举证


  在最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》这一司法解释颁布后,许多患者产生了误解,认为只要因医疗技术行为所引起的侵权纠纷,患方不负担任何举证,均由医院举证。对此,最高人民法院副院长黄松有大法官在2003年3月26日全国民事审判工作会议上指出:;当前有些同志对此规则还存在片面理解或者误解,甚至误导。因此,我在这里重申:对医疗行为引起地侵权诉讼,司法解释规定地只是部分举证倒置,即涉及医方是否有医疗过错、医疗行为与损害结果之间是否存在因果关系负有举证。如果医方已尽到自己的职责,是能够通过正确行使举证权利而得到法律保护的。至于患方与医疗机构之间是否存在医患法律关系,患方是否存在损害事实、是否存在实际损失、损失多少等,举证均在患方。只有患方提供地证据达到民事诉讼法第108条规定地起诉条件,人民法院才予立案受理。经过审理,只有患方对其负有举证地;正置;部分的事实提供了充分的证据,由医方实行举证倒置才有意义,否则,应当依法驳回患方的起诉和诉讼请求。;因此,由黄松有大法官的讲话可以看出,即便是因医疗技术行为所引起的侵权纠纷,也不等于患方不负担任何举证。


  ;举证倒置;的原则确实增加了医院的举证,但是这并不意味着患者就不需要承担举证。实际上,根据医患双方对证据掌握的多少,应该合理地分担医患双方的举证。其目的都是为了正确处理医疗事故。发生了医疗事故是谁都不愿意遇到的事情,但是,我们不能不面对现实,要正确处理。该原则既要求法院全面、准确地了解医疗事故本身,也要求对事故原因及有一个明确的判断;既要求正确、妥善地解决医患双方的纠纷,对受到损害的患者作出合理赔偿,也要求在医疗事故发生后对承担的医方作出的判决符合法律规定。只有这样,才能更好地保护医患双方的合法权益,维护人民法院公平公正的尊严与权威。


  、医疗侵权不适用举证倒置,应适用谁主张谁举证的原则


  根据《民法通则》的规定:建筑物等倒塌脱落或坠落致人损害、国家机关或者国家机关工作人员执行职务中的侵权、产品、高度危险作业致人损害、污染环境致人损害、地面施工致人损害、饲养动物致人损害、企业法人对其法定代表人和其他工作人员的转承以及无民事行为能力、限制行为能力人的侵权是特殊的侵权,除此之外的侵权案件是一般的侵权案件。也就是说《民法通则》未将医疗侵权列为特殊侵权案件,因此医疗侵权是一般的侵权案件,既然是一般的侵权案件就应当适用谁主张谁举证的原则,而不应适用举证倒置。


  、医疗侵权举证倒置对医方不公


  一般的侵权案件由原告举证被告的行为充足了过错、行为违法、因果关系及有损害后果。本司法解释中规定医疗侵权适用举证倒置,所谓举证倒置是指把一般侵权案件中某些应由原告承担的举证转移给被告一方承担。实行举证倒置转移给被告的举证只是原告应负的一部分举证,而不是案件的整个事实,它包括:


  1,实行过错推定


  在实行过错推定的案件中,案件中行为人的行为与事情的结果是清楚的,即因果关系是清楚的,由于原告所处的地位的局限性,法律规定要被告就其行为无过错进行举证。被告如果能证明自己没有错,则虽然被告的行为与受害人的不良后果有因果关系,被告不负赔偿;若被告不能证明自己没有错,则被告就要承担赔偿。例如行为人在建筑物上悬挂物品,若该悬挂物坠落致人伤害,法律推定行为人未尽到足够的注意义务,推定其有过错,这是举证倒置的一种。


  2,实行因果关系推定


  适用因果关系推定的案件只存在于环境污染案件,在这类案件中只要原告证明企业排放了可能危及人身健康或财产损害的物质,而公众的损害发生在排污后,就推定其中存在因果关系,勿须原告举证。排污企业若主张该排污行为不是造成该损害的原因,要拿出科学鉴定予以否定,否则侵权成立。


  这是两种举证倒置的情形,根据现行法律特殊的侵权案件举证倒置或适用过错推定或适用因果关系推定,但本司法解释要求医院同时证明自己没有过错和损害后果与己无关对医疗机构过于苛刻。


  本司法解释之所以这么规定可能是根据举证分配的原则之一平衡原则来分配医患之间举证的。我们常常可以听到这样的观点:医务人员掌握专业知识、证据又在医生手中,病员在整个医疗活动中虽然可以感觉到自己受到了伤害,但由于知识的欠缺和证据的缺乏根本无法证明这一点,可能是基于这种考虑本司法解释在分配举证时将举证分配给了占;绝对优势;的医院,对这种做法我是有异议的。因为举证的分配平衡只是举证分配的原则之一,事实上举证最重要的原则在于公平!


  毫无疑问公平是举证的第一原则,其次才是平衡原则,也就是说公平这一民法理念在举证分配时是应当首先考虑的因素。在公平原则的指导下患方做为原告应对医疗侵权的发生负一定限度的举证,其后再发生举证的转移,而本司法解释最大限度地免除了患方的举证,对医方太不公平。







医学科学是一门仍处在不断发展之中的科学,其自身仍然存在许多说不清、道不明的情况,加之患者自身客观或主观诸多因素的影响以及我国现今医疗行业的客观情况,一刀切的适用举证倒置的证明分配原则恰恰是对公平原则的破坏虽然笔者也认为从世界的潮流来看在特定的情




  从另一个角度讲,《医疗事故处理条例》明确了患方可以复印病历资料中的一些内容,患方完全可以用这些材料通过专家证言的形式取得证据,因此以资料的保有来加重医方的是欠妥当的。